如何合規(guī)？

編者按：本文來自微信公眾號：財(cái)經(jīng)E法 （ID：CAIJINGELAW），作者：楊柳，編輯：魯偉，創(chuàng)業(yè)邦經(jīng)授權(quán)轉(zhuǎn)載

【資料圖】

繼“限制投屏”風(fēng)波之后，愛奇藝最近又因“彈幕廣告”引發(fā)熱議。

近日，愛奇藝公布了“一種視頻彈幕廣告投放方法、裝置、設(shè)備及存儲介質(zhì)”的新型專利。“現(xiàn)有的在視頻中插入廣告的方式較為單一，用戶不易接受。”愛奇藝在專利申請說明書中表示，新申請的專利可以針對不同的視頻和不同的人群進(jìn)行了個性化的投放，“用戶看到的都是與正在觀看視頻相關(guān)，且更符合自身需要的廣告內(nèi)容”。

愛奇藝此次專利的申請意味著，今后用戶在追劇看視頻的時候，除了開機(jī)廣告、浮層廣告、暫停廣告等十多種廣告形式，可能還將出現(xiàn)一種對應(yīng)用戶和對應(yīng)視頻的個性化廣告推送。

上述專利公布后不久，“愛奇藝新專利可在彈幕中展示廣告”登上微博熱搜。相關(guān)話題下，有網(wǎng)友評論稱“吃相太難看”；也有網(wǎng)友稱“這很難評，祝它成功吧。”

彈幕廣告并非新鮮事物。早在2016年，愛奇藝熱播電視劇《老九門》中，便出現(xiàn)了智能手機(jī)的彈幕廣告營銷，并實(shí)現(xiàn)廣告文案與特定劇情的貼合。

騰訊也已開發(fā)彈幕廣告功能。據(jù)國家知識產(chǎn)權(quán)局官網(wǎng)披露，騰訊在2021年10月26日獲得一項(xiàng)有關(guān)彈幕廣告發(fā)布的專利授權(quán)。其專利申請書中稱，該專利的實(shí)施，使得彈幕廣告與視頻播放內(nèi)容充分融合，在讓用戶對廣告無感的同時，增加了廣告植入的趣味性。

另據(jù)“騰訊廣告”公眾號介紹，QQ、騰訊音樂、騰訊游戲及優(yōu)量匯等版位支持使用彈幕互動廣告形態(tài)。

騰訊平臺的彈幕廣告示意圖

與現(xiàn)有市場上僅單向貼合劇情的彈幕廣告相比，愛奇藝此次申請廣告投放專利力圖視頻內(nèi)容與用戶畫像特征加以精準(zhǔn)匹配。

按照專利申請文件的描述，愛奇藝這項(xiàng)專利的具體運(yùn)用分為五個流程：

第一步，接收歷史廣告投放數(shù)據(jù)；

第二步，對歷史廣告投放數(shù)據(jù)進(jìn)行分析，篩選出點(diǎn)擊率和收益率較高，用戶容易接受的廣告內(nèi)容，生成待投放廣告數(shù)據(jù)；

第三步，不同廣告內(nèi)容的受眾不同，因此需要為待投放廣告數(shù)據(jù)匹配對應(yīng)的用戶，同時也需要為不同的待投放廣告數(shù)據(jù)匹配與廣告內(nèi)容相關(guān)的視頻，并確定待投放廣告數(shù)據(jù)在對應(yīng)視頻中的展示頻次；

第四步，當(dāng)接收到用戶的視頻播放請求時，根據(jù)視頻播放請求對應(yīng)的用戶信息與視頻信息，從待投放廣告數(shù)據(jù)中篩選出視頻播放請求對應(yīng)的廣告數(shù)據(jù)；

第五步，將廣告數(shù)據(jù)按照預(yù)設(shè)的展示頻次，在視頻播放請求對應(yīng)的視頻的彈幕圖層中進(jìn)行展示。彈幕圖層是覆蓋在視頻上方的一個透明圖層，該圖層可以支持文字、圖片和動效的展示。

上述五項(xiàng)流程，是由視頻彈幕廣告投放系統(tǒng)的兩個部分承載實(shí)現(xiàn)。據(jù)專利申請說明書介紹，該系統(tǒng)第一部分叫做“投放內(nèi)容生成系統(tǒng)”，主要功能是實(shí)現(xiàn)前述第一步至第三步的操作；第二部分叫做“彈幕投放系統(tǒng)”，支持第四步和第五步的操作。

上述專利由愛奇藝在2022年12月1日提交申請，2023年2月28日為申請公布日。

根據(jù)《專利法》，專利發(fā)明申請實(shí)行“早期公開、遲延審查”制度。國家知識產(chǎn)權(quán)局對專利申請進(jìn)行形式審查，審查合格后，專利申請文件會在申請日起滿18個月后向社會公布；申請人也可以請求早日公布其申請。愛奇藝這項(xiàng)專利從申請日到公布日不足3個月，屬于申請人請求早日公布的情形。

請求提前公開專利申請意味著什么？

中國政法大學(xué)知識產(chǎn)權(quán)法學(xué)教授李揚(yáng)分析，這樣做一是為了破壞競爭對手相同專利申請的新穎性和創(chuàng)造性；二是為了加快專利申請的審查進(jìn)度；三是為了延長專利申請臨時保護(hù)的時間，即申請人獲得專利授權(quán)后，可以通過法律途徑，要求他人對于專利申請文件公布至授權(quán)日期間實(shí)施其發(fā)明的行為支付適當(dāng)費(fèi)用。

另據(jù)《專利法》的規(guī)定，自申請日3年內(nèi)，愛奇藝可以隨時向國家知識產(chǎn)權(quán)局提出實(shí)質(zhì)審查的請求。實(shí)質(zhì)審查主要評估發(fā)明的新穎性、創(chuàng)造性和實(shí)用性。若通過實(shí)質(zhì)審查，國家知識產(chǎn)權(quán)局將作出授予發(fā)明專利權(quán)的決定。

提前公開專利申請，是否也表明后續(xù)會盡早申請國家知識產(chǎn)權(quán)局進(jìn)行實(shí)質(zhì)審查？李揚(yáng)認(rèn)為，如果申請人的目的在于盡早獲得專利，有可能會盡早申請實(shí)質(zhì)審查；若申請人的目的僅在于破壞競爭對手相同專利申請的新穎性和創(chuàng)造性，則不會選擇盡早申請實(shí)質(zhì)審查。

財(cái)經(jīng)E法查詢的愛奇藝2022年數(shù)十個專利申請，均選擇在專利申請公布約17日之后進(jìn)入專利實(shí)質(zhì)審查階段。

“如果愛奇藝不做，也可能是別家先做。”一位愛奇藝的產(chǎn)品經(jīng)理表示，開辟新的廣告發(fā)布渠道，意味著獲得新的收入增長點(diǎn)。

上述產(chǎn)品經(jīng)理還認(rèn)為，彈幕對用戶觀看視頻的擾亂性是短暫的，只要能控制一定的彈幕廣告比例，“用戶實(shí)際體驗(yàn)可能并不會打很大的折扣。”

作為個性化廣告的一大類別，頭部視頻流媒體平臺布局個性化彈幕廣告，看中的是算法驅(qū)動營銷相較于傳統(tǒng)廣告形態(tài)的優(yōu)越性。

2022年6月，《財(cái)經(jīng)》商業(yè)治理研究院與中國社科院大學(xué)互聯(lián)網(wǎng)法治研究中心聯(lián)合發(fā)布的《個性化廣告合規(guī)發(fā)展研究報告》指出，個性化廣告是數(shù)字營銷行業(yè)發(fā)展的必然產(chǎn)物，它可以根據(jù)用戶數(shù)據(jù)來定位用戶并向用戶展示與他們更為相關(guān)的廣告內(nèi)容，對于用戶和廣告客戶都能帶來更好的體驗(yàn)，基于算法推薦的個性化廣告將持續(xù)受到市場認(rèn)可。

愛奇藝在專利申請說明書中也表示，針對不同的用戶與不同種類的視頻進(jìn)行個性化投放，有利于提升用戶對于廣告的接受程度。

“當(dāng)用戶觀看視頻時，可以將廣告以彈幕的形式展示在視頻上方，不需要再進(jìn)行貼片或在視頻中插入廣告，節(jié)省了視頻制作運(yùn)營方的時間。”愛奇藝稱，用戶能夠在觀看視頻的同時，了解到廣告內(nèi)容，不需要專門再去觀看廣告視頻。“可以不打擾用戶觀看視頻的進(jìn)度，進(jìn)一步提升了用戶對廣告的接收程度，節(jié)省了用戶的時間”。

對此，廈門大學(xué)新聞傳播學(xué)院廣告系助理教授宣長春持謹(jǐn)慎態(tài)度。他表示，根據(jù)愛奇藝專利申請文件描述的場景，如果個性化彈幕廣告作為文字彈幕而存在，那么容易在彈幕群中被忽略，且具有不易點(diǎn)擊和信息呈現(xiàn)形式不豐富等缺陷；如果作為圖片、動效等復(fù)雜彈幕而存在，那么很可能因?yàn)檎趽踹^大而導(dǎo)致用戶直接關(guān)閉彈幕。

“圖片廣告和視頻主體都是圖畫形式，圖片廣告的介入可能對視頻主體造成干擾，同時給受眾的感官帶來混亂感。另外，圖片形式的廣告是否能恰逢其時地和用戶使用場景及氛圍相融，也是一個需要思考的問題。”宣長春說。

不少網(wǎng)友對于視頻彈幕廣告亦持反對態(tài)度。“貝殼財(cái)經(jīng)”此前發(fā)布的微博投票結(jié)果顯示，近八成網(wǎng)民認(rèn)為“大可不必”在視頻中插入彈幕廣告。

“彈幕代表著用戶的個性化創(chuàng)造，商業(yè)資本對這一原創(chuàng)性內(nèi)容的介入可能令用戶在情感上難以接受。”宣長春分析稱，個性化彈幕廣告?zhèn)窝b成彈幕，可能會使網(wǎng)民在意識到“偽裝”后感受到明顯的侵入感。

當(dāng)前，愛奇藝的廣告呈現(xiàn)形式已十分多元化。2022年11月9日更新的《愛奇藝VIP會員服務(wù)協(xié)議》提到，用戶在使用VIP會員服務(wù)的過程中，仍將（可能）接觸到以各種方式投放的商業(yè)性廣告或其他類型的商業(yè)信息，包括但不限于貼片廣告、開機(jī)廣告、創(chuàng)意中插廣告、跑馬燈廣告、片尾廣告、植入廣告、彈窗廣告、暫停廣告、原創(chuàng)大頭貼、口播標(biāo)板、前情提要廣告、創(chuàng)可貼廣告等。

收集用戶信息服務(wù)于個性化廣告推薦，在愛奇藝平臺早有應(yīng)用。2022年12月6日生效的最新版《愛奇藝隱私政策》中提到：“我們的或廣告主及其委托的代理商的廣告統(tǒng)計(jì)分析與優(yōu)化服務(wù)的合作商可能需要您的部分或全部下述信息：設(shè)備信息、群體標(biāo)簽、廣告曝光、瀏覽、點(diǎn)擊、播放以及廣告轉(zhuǎn)化數(shù)據(jù)等廣告相關(guān)數(shù)據(jù)，用于分析、衡量廣告和相關(guān)服務(wù)的有效性、進(jìn)行廣告或決策建議、提高廣告有效觸達(dá)率。”

廣告營收是愛奇藝的第二大收入來源。據(jù)2023年2月22日公布的財(cái)報數(shù)據(jù)，愛奇藝2022財(cái)年廣告收入53.3億元。

愛奇藝用戶目前可以選擇屏蔽特定樣式的彈幕，比如彩色彈幕、角色彈幕、表情彈幕等。但愛奇藝的專利申請描述并未提及，是否任何用戶在取消彈幕的同時也能關(guān)閉廣告，還是僅有會員“廣告特權(quán)”才能關(guān)閉，抑或任何情況下都無法徹底關(guān)閉。

愛奇藝平臺提供按樣式屏蔽特定彈幕的功能選項(xiàng)

如果不能關(guān)閉彈幕廣告，是否存在廣告發(fā)布合規(guī)問題？前述愛奇藝的產(chǎn)品經(jīng)理亦表示，彈幕的擾亂性和彈窗廣告的性質(zhì)有相似之處。那么，彈幕廣告的監(jiān)管標(biāo)準(zhǔn)可否參照彈窗廣告？

上海邦信陽中建中匯律師事務(wù)所合伙人、中華全國律師協(xié)會反壟斷與反不正當(dāng)競爭專業(yè)委員會副主任田小豐表示，從形式上看，彈幕廣告和彈窗廣告比較接近，除了應(yīng)按照《廣告法》第14條的要求，顯著標(biāo)明其為“廣告”，還需滿足《廣告法》第44條的規(guī)定，即在互聯(lián)網(wǎng)頁面以彈出等形式發(fā)布的廣告，應(yīng)當(dāng)顯著標(biāo)明關(guān)閉標(biāo)志，確保一鍵關(guān)閉。

北京市中倫律師事務(wù)所合伙人趙剛分析稱，現(xiàn)有廣告法規(guī)之所以要求彈窗廣告能一鍵關(guān)閉，背后的考量是避免其騷擾到用戶以及影響用戶體驗(yàn)。彈幕廣告和彈窗廣告的性質(zhì)基本相同，也可能影響到用戶的觀影體驗(yàn)，在用戶需要瀏覽內(nèi)容的情況下，占據(jù)了用戶注意力，“無非一個是彈出來，另一個滾動出來”。基于此種類似性，彈幕廣告參照彈窗廣告監(jiān)管的可能性很高。

算法推薦的個性化彈幕廣告還觸及消費(fèi)者的隱私擔(dān)憂。田小豐提醒，由于個性化廣告推薦涉及到用戶畫像，視頻平臺需遵循《個人信息保護(hù)法》的規(guī)定，做到知情同意，事先告知消費(fèi)者搜集的信息范圍及目的，并在使用過程中予以嚴(yán)格遵守。如果消費(fèi)者明確表示拒絕，平臺便不得再推送個性化廣告。因?yàn)橐罁?jù)《個人信息保護(hù)法》，通過自動化決策方式向個人進(jìn)行信息推送、商業(yè)營銷，應(yīng)當(dāng)同時提供不針對其個人特征的選項(xiàng)，或者向個人提供便捷的拒絕方式。

前述《個性化廣告合規(guī)發(fā)展研究報告》也提出，對于個性化廣告而言，確保用戶個人信息安全，是業(yè)務(wù)開展的前提。“在未來，個性化廣告不光是依靠技術(shù)來兼顧精準(zhǔn)和用戶體驗(yàn)。更重要的是，通過更好的隱私計(jì)算技術(shù)實(shí)現(xiàn)用戶個人信息及隱私的全生命周期保護(hù)”。

田小豐表示，賦予消費(fèi)者一鍵關(guān)閉彈幕廣告、取消個性化精準(zhǔn)推送的選擇權(quán)，雖然一定程度上會壓縮視頻平臺應(yīng)用個性化彈幕廣告商業(yè)模式的盈利空間，但這是為了取得用戶與平臺之間的利益平衡。